无权处分合同效力分析
----------兼对《合同法》第51条的检讨

李红军


摘要：本文通过对《合同法》第51条规定的检讨，认为该条规定未能兼顾权利人与相对人利益的平衡，不利于交易安全，进而在比较域外法律规定的基础上，认为我国立法应规定无权处分合同为有效合同。



关键词：无权处分合同 效力



《合同法》第51条自该法颁布实施以来，针对该条规定是否意味着我国采纳物权行为理论及该条与《合同法》150条的协调问题，论者蜂起，见仁见智，产生了严重的意见分歧[1]，在《物权法》颁布后，关于51条是否采纳物权行为的争论已尘埃落定，但是，对该条规定在权利人与相对人间权利配置上存在的严重失衡，以及该条规定适用可能危及交易安全等问题，并未引起足够的重视[2]。因此仍有进一步检讨的必要[3]。

一、《合同法》第51条规定的检讨

《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。根据该条规定，“依合同法第五十一条规定，出卖他人之物，权利人追认或者处分人事后取得处分权的，合同有效；反之，权利人不追认并且处分人事后也未取得处分权的，合同无效”。[4]本条规定赋予了权利人的追认权却未规定行使追认权的期间，且未如第48条、第49条规定相对人享有催告权和撤销权，本文认为，这种严重偏惠权利人的权利配置将导致以下两个方面的不利后果：

（一）忽略了对相对人，特别是善意相对人的利益保护；

显然，《合同法》第51条的规定使无权处分“合同的效力完全由权利人根据其利益子以确认”，“给予权利人极大的确认合同效力的权利，”[5]对于这一事关相对人重大利益的合同，《合同法》未规定相对人享有第48条、第49条规定的催告权和撤销权，因此相对人没有任何权利主动终止法律关系的不稳定状态，只能听任他人的决择，“这固然对真正权利人的利益的保护有利，但对第三人却欠缺保护。”[6]同时，该条规定的预设是权利人会主动行使追认权，实际上，权利人因被吊销执照、陷入公司僵局等诸多原因，未必皆如立法者所料。比较极端的例子是，当无权处分的标的物未交付占有或变更登记时[7]，权利人并无行使追认权的激励，一旦权利人长期怠于行使追认权，由于合同效力未定，善意相对人既不能请求无权处分人交付标的物，也不能向无权处分人主张违约责任，更不能向无权处分人主张缔约过失责任，善意相对人的履行利益甚至信赖利益都不能得到保护，处于进退维谷、求救无门的境地。

（二）导致合同效力悬而未决，法律关系持久不能确定，危及交易安全。

现代社会，出现了所谓的泛商现象，大量的商事交易不可能均以现物交易的方式进行，买卖在途货物甚至他人之物，在所难免。而《合同法》采民商合一体例，规定无权处分合同效力未定，等于宣告大量的商事合同效力未定，此必将危及交易安全，也违背常理。

更有甚者，《合同法》针对权利人的追认权[8]，并未规定权利人行使的期间和逾期行使的后果，因此当权利人保持沉默时，必将导致合同效力悬而不决，法律关系持久不能及时确定。



二、《合同法》第51条规定出现前述问题的原因

对于《合同法》第51条规定出现权利失衡的原因，结合《合同法》草案的形成经历、现行《物权法》关于物权变动的规定来看，本文认为主要是由于“法律移植”时未充分考虑移植对象所在制度背景与我国相应制度背景不同造成的，具体分析如下：

（一）《合同法》第51条系移植自德国民法典和台湾地区民法典

根据梁慧星教授的陈述，“合同法第五十一条之拟定，也曾参考德国民法典和我国台湾地区民法的规定”[9]，对比《合同法》第51条和《德国民法典》第185条[10]、我国台湾民法第118条[11]的规定用语来看，合同法第51条的规定几乎是对后者的综合，应该认为是移植而非参考。

（二）德国民法典和台湾地区民法典物权变动模式与无权处分行为效力的规范模式

德国民法典和台湾民法典无权处分的规定有两项制度加以协调，一是采物权形式主义[12]，在处分他人之物时，负担行为有效、处分行为“效力未定”[13]，在权利配置上能平衡权利人与相对人，并兼顾双方利益。二是德民、台民有时效取得制度加以配套，进一步完善了对相对人的保护，督促权利人尽快行使权利以确定处分行为的效力。具体表现在：

如已转移标的物之占有，权利人固得拒绝追认无权处分行为并依不当得利取回标的物，但相对人可以依据负担行为（债权合同）向无权处分人主张债务不履行的违约责任，因此获得救济；若权利人既不拒绝也不追认处分行为，相对人虽不能取得物之所有权，但相对人可以依据占有而主张时效取得，这也可迫使权利人及时行使权利确定无权处分的最终效力。

如未已转移标的物之占有，于权利人无损害，相对人可以依据负担行为（债权合同）请求无权处分人转移物之所有权，或者主张债务不履行的违约责任，因此获得救济。

（三）《合同法》第51条移植的制度背景差异

吉林省长春市人民政府


长春市城市机械增长人口征收社会事业和基础设施配套费的暂行规定
长春市人民政府



第一条 为了控制我市市区人口的过快增长，减轻人口机械增长过快给城市增加的负担，解决社会事业和基础设施建设资金的不足，根据国家有关规定，结合我市实际情况，制定本规定。
第二条 本规定适用于来我市市区从事工商业经营活动的暂住人口及随住家属和自本规定公布后批准调（迁）入我市市区的人口及用人单位。
第三条 在市计委设立城市机械增长人口管理办公室（以下简称人口管理办公室），负现制订我市年度人口机械增长计划，对迁入我市市区落户人员审批，收缴城市社会事业和基础设施配套费（以下简称配套费），协调各人口调（迁）入审核部门的关系。
第四条 配套费征收的对象及标准：
（一）调入我市市区的职工及其随迁家属：职工征收5000元；随迁家属每人征收3000元。
（二）异地安置的复员退伍军人和军转干部及其家属、异地接收的技校学生；每人征收5000元。
（三）成建制迁入人员及其随迁家属，外地驻长办事机构定编人员及其随同来长家属：每人征收8000元。
（四）暂住人口暂住五年以上，并且有正当职业，经批准在我市市区落户者：每人征收1000元。
（五）经批准农业户口转为城市户口的人员：每人征收3000元。
（六）在我市市区内从事商业经营活动的暂住人口及其随同来长家属：每人每年征收500元。
第五条 下列人员免征配套费：
（一）因夫妻两地分居、落实政策返城、退休顶替而迁入我市市区的人员。
（二）经批准来我市市区安置的离退休人员及其随迁家属。
（三）异地直系亲属，其中一方无法独立生活，经批准另一方来我市市区投奔或者照顾直系亲属生活的人员。
（四）参军时为我市市区人口的军队转业干部和复员退伍军人及其家属。
（五）符合有关规定，回我市市区的困退知青、支边、退学、劳改释放、解除劳教人员。
（六）按计划分配和经市政府批准计划外接收的大专毕业生、研究生；入学时为我市市区人口的技校学生。
（七）聘用的外地高级职称专业人员及其随迁家属；出国留学并在国外取得学士以上学位的回国人员及其随迁家属。
（八）聘用的外地来我市市区企业工作的中级职称人员和特殊需要的技术工人。
（九）来我市市区投资办企业，投资额在5000000元以上的人员及其随迁家属；连续三年上缴税金1000000元以上的私营企业业主及其随迁家属。
（十）省、市直机关从外地调选的干部及其随迁家属。
（十一）获得国家自然科学奖、发明奖或者国家、省、市级科技进步奖、优秀产品奖的人员及其随迁家属。
（十二）经市政府批准的其他免征配套费的人员。
第六条 除本规定第四条第六项规定外，配套费均应一次性足额缴纳。
配套费原则上由用人单位缴纳；无用人单位的，由迁入人缴纳。
因征用集体土地而转为城镇户口人员的配套费，由用地单位缴纳。
配套费由人口管理办公室存入建设银行专户，专项用于我市市区社会事业和城市基础设施建设；配套费使用由市计委制订计划，并报市政府批准后施行。
第七条 各调（迁）入人员审核部门应当严格执行人口管理办公室下达的机械增长人口指标，依照有关规定认直做好调（迁）入人员的审核工作，审核具体分工如下：
（一）暂住人口由市公安局审核。
（二）大中专毕业生、研究生、留学生、“农转非”人员由市计委审核。
（三）复员退伍军人由市民政局审核。
（四）军队转业干部由市军转办审核。
（五）调干和解决夫妻两地生活的人员由市人事局审核。
（六）工人由市劳动局审核。
（七）中小学教员由市教委审核。
第八条 凡调（迁）入人员及用人单位应当认真遵守本规定，按规定办理机械增长人口审批手续，缴纳配套费。
凡未缴纳配套费的，公安部门一律不予办理落户手续；粮食部门一律不予办理粮食关系。
第九条 本规定由市人民政府法制办公室负责解释。
第十条 本规定由市计委负责组织实施。
第十一条 本规定自发布之日起施行。



1992年7月10日