王新宇


关键词: 女子财产继承权 家制 夫妻财产制 权利能力
内容提要: 女子财产继承权是近代法律变革的一项重要内容，民国时期这一立法上的变化具有划时代的意义，是一种性别权利的突破。但女子财产继承权体现的仅仅是一种权利能力，而不是行为能力;无论是未嫁还是已婚，女性都没有真正的财产支配权。一方面是女性权利依然处在家长权、夫权之下，另一方面女性自身也不具有行为能力，甚至在债务继承时家境贫寒之女反受继承权之害。这场立法突变实则利弊各半，原因在于这项法律变革基于一场政治运动，而不是社会变迁的结果，这对现代法律变革极具启示。


在中国法制史上，民国时期向被视作传统与现代的分水岭。在这一时期，近现代法律体系得以形成，基本法律制度得以确立。但“在以理性为主旋律的近现代社会之中，……家庭领域始终是制度理性需要占领但又难以攻克的最后一个堡垒。”①始于1926年的女子财产继承权法律变革，也可谓是充满艰辛。是年一月，民国第二次全国代表大会通过了《妇女运动决议案》，并敦促国民政府，从速依据宪纲对内政策第十二条“于法律上、经济上、教育上、社会上确认男女平等之原则助进女权之发展”之规定:一制定男女平等的法律;二规定女子有财产继承权［1］(P．317)。女子财产继承权的法律确认，无疑代表着一种现代理性的胜利。然而这种理性的胜利，固然有其先进性，但其立法效果则不能仅凭一条一款来衡量。本文拟以法学方法论为视角，对该时期女子财产继承权的真实状况进行全面的解读与阐释。

一、家制之下的女子财产继承权

(一)废宗祧继承，女子财产继承权成为可能

宗祧制度，是近代法律变革以前的一项法律制度，以“承奉祖先祭祀，以绵血食”为标的。但是宗祧继承有五大原则:一异姓不得乱宗;二限于男子有受继权;三独子兼祧，不限于两支;四准许虚名待继;五被继承人亡故，该亲属会有主张应继之权［2］。从宗祧继承原则来看，宗祧继承人的主体资格已经严格地限定为男性。不过，并不是每一个男性都能获得继承宗祧的资格，能够得以继承宗祧的，只有嫡长子和嗣子。嫡长子为妻所生，而嗣子是养子，必须通过立嗣取得合法身份。虽然“立嗣目的，厥在承宗”，“然实际上，宗祧继承人，亦即遗产继承人。争继实即争产。”［1］(P．347)按中国旧制，“遗产之承受，除被继承人有遗赠行为外，以宗祧继承为先决问题”［2］，“家产由继承祭祀之家族(男子)承继。”［3］(P．11)但宗祧继承，非嫡子，非长子，而是嫡长子［1］(P．817)。可见宗祧制度的存在，遗产继承对于非嫡长子而言是一种限制，对女性而言，更是不得涉猎的禁区。因为“宗祧重在祭祀，故立后者惟限于男子，而女子无立后之权，为人后者亦限于男子，而女子亦无为后之权”［4］(P．788)。在宗祧继承之下，女子不仅被剥夺了立嗣权，而且也没有被立嗣的权利。
近代法律变革之始的《大清民律草案》，对于宗祧继承的存废是闪烁其词的。②虽然在立法草案说明中提到“虽取家属主义，须宗自为宗，家自为家”［1］(P．817)，但也说明“所谓继承之身分权者，礼制所乖，毋容混淆”［1］(P．924)，对于女性继承依然严格限制。虽然，《大清民律草案》将妻的继承顺序排在直系尊亲属之前，“妇人，夫亡无子守志者，得承其夫应继之分为继承人”，“若其妇独能守志，则其应继之分应归其妇”，但“后族中苟有可嗣之人，仍可立嗣”［1］(P．948)。从这一点来看，寡妇继承所得财产只不过是暂为家族存留，因为立嗣是寡妇不能拒绝的行为，③其财产终必为嗣子所有，而且再嫁也不能随其转移。另一方面，《大清民律草案》将妻设置为限制行为能力人，即便其夫去世，也还是仍在家长的监护之下。而亲女继承，只能发生在户绝，即同宗无可继之人之时，条件之苛刻，有等同于无。可见遗产继承，无论是“妇人”，还是“亲女”，都掣制于宗祧继承。

1915年法律编查会和1926年修订法律馆的《民律继承编草案》都对宗祧继承明确加以规定。1928年《继承法草案》修订时，尽管草案中依然可见嫡子、嗣子之词，但明确废除了宗祧继承制度。因为在该草案修订时，《妇女运动决议案》已获通过，男女平等以及女子继承权已成为法定原则。1930年立法委员会提交中央执行委员会政治会议审查的《亲属法继承法立法原则》，再次明确废除宗祧继承，并举出三大理由:一是社会发展，社会组织以家为本位，而不是以宗为本位，宗子主祭已成虚名;二是社会上长房未必大宗，且有长房兼祧次房之后，有违小宗可绝之古制，宗祧继承已经有名无实;三是宗祧继承惟限于男子，女子无为后之权，有悖男女平等原则［1］(P．591－592)。但是同时也说明，选立嗣子，是当事人的自由，立法无庸加以制止。此一特别说明，无疑为社会适应新的法律制度特设了一个过渡期。

从立法沿革来看，宗祧继承的废除，意味着男子在私法领域某些特权的废除，也意味着对女性财产继承的禁锢可能被解除，使得男女平等具备了一定的理论基础。但男子特权的废除，宗本位向家本位的转变，并不必然会给女子财产继承带来实质的进展，而仅仅是一种可能。

(二)立家制，名至而实不归

我国传统社会，为男系血统宗法主义社会，强调男性血缘关系的延续和伦理秩序的建立。在宗法废除之后，家制存废问题，成为传统与现代博弈的另一个焦点。家制存废，涉及社会的基本构成能否由传统的家庭本位转向现代的个人本位。家本位之下，家庭单个成员不能成为独立的主体，也就是说，家庭成员的独立人格，会被家制所吸收。

《大清民律草案》明确设定家制，且“亲属法既采家属主义，不采个人主义”。其原因在于“以家属制度之社会，采用个人主义之法律，则可谓两背”。并在起草说明中提到:编纂一国法典，必须是实际与理论兼顾，不能用理论长短来衡量法律之优劣。法律采用个人主义，必须是社会先于法律而以个人主义为本位，但这与中国当时社会所不符。因为“中国今日之社会实际情形，一身之外，人人皆有家之观念存，”“而家长、家属等称谓散见于律例中颇多……数千年来;惯行家属制度之习尚，是征诸实际”［1］(P．816－817)。“在中国宜从家之实际组织上著眼，即从家长、家属之关系上著想，其系统上之关系”，“家长及家属一节者，先规定家长之资格，继以家长之权利，次及于家属，不言家属义务者，以家长权利，其对面即家属义务存焉故也”，“家政统于家长”(第11条);1915年《亲属法草案》规定“家长，以一家中最尊长者为之”(第8条)，“家政，统于家长”(第11条);1926年《民律亲属编草案》除对家制做了相同规定，并专设家产一节［1］(P．833－834);1930年立法院院长胡汉民、副院长林森提请中央政治会议核定《民法》亲属、继承两编立法原则，亲属法立法原则中包括:家制应设专章规定。届此，“已不承认前法制局所篡新亲属法草案为当，而欲恢复前清民法草案”。④
对于采取何种主义，立法当局认为“个人主义与家属主义之在今日，孰得孰失，固尚有研究之余地，而我国家庭制度，为数千年来社会组织之基础，一旦欲根本推翻之，恐窒碍难行，或影响社会太甚”［4］(P．786－787)。

家属主义与个人主义之争，一个重要的论点便是家属主义是否助长了人民依赖之心。坚持个人主义列举了中国不适合家属主义的三大理由:“家人在共同生活之下，养成依赖性，长游惰之风，阻上进之路，减少生产，增加消费，此及于经济上之恶影响也;重家轻国，勇于私斗，怯于公战，此及于政治上之恶影响也;集素昧生平，情感违异之人，强相结合于一室，变起萧墙，纠纷莫解，此及于社会上之恶影响也。”［5］坚持家属主义的一派认为“个人主义”是西方社会的产物，但是“西方依赖他人之心思甚少之原因，实由工商业发达，人人皆有自食其力之路，至国家救济，贫民保险制度，均极发达，故人民自无须依赖他人”［1］(P．817)。而个人主义是不符合中国国情的，“矧自农业经济论之，耕作单位之小家庭，于种种方面实优于个人主义耶。以我地大物博，今后政策亦必重农。则对于大多数农民，生活基本上家庭尚不宜破坏也。”而且采用家属主义，并不是为了保护家长权利，实际上是家长忍辱负重，因为“我国家制以男系的家庭制度而兼个人主义之精神，家长权与亲权、夫权并立其特色也。家长对于家属生计、教育职业之筹书、及未成年人无能力人之保护，皆负全责。俗语喻以为子女作为马牛者，盖几乎只有义务而无权利。此人伦道德，涵濡已深之所致也。”［6］法学界一场理论论战，终以家属主义为胜而告终。

家制对于女子财产继承权的影响，在于家长对于家产的管理。根据旧律，家长的权利之一就是“管理家产，子弟不得私有其财产，而当总摄于一家:故一切之所有，皆为家财”。立法院民事起草委员会在《民事亲属继承起草说明书》中阐明设置家制是仿效瑞士民法［1］(P．643)，但“瑞士之家制，纯为家产而设，故不标题曰家，而曰家属的共同生活，家长之权义，仅及于家产而止。是即所谓家长者，即为管理家产之人，所谓家属者，即为对于家产应受家长处分之人。”［7］在民国时期历次草案中，只有1926年草案设定家产内容，其他草案均无涉猎。当立法出现空白，根据“法无禁止即为自由”的权利推定原则，家长对于子女乃至家属的家产依然享有管理权。

家制之设定以共同生活为本位，社会组织以家为单位。家制之下，家庭内部成员必然听命于家长，男人之间的平等都不是一件易事，男女平等更是缺乏体系上的完整性。女子财产继承权虽然于法有据，但在家制之下，根据家属主义原则，对外主体不独立，对内其人格被家长所吸收，其继承所得之财产，并不会掌控在自己手里。

二、司法解释之下的女子财产继承权

《妇女运动决议案》通过之后，该决议案在广州政府时期曾作为辖内各省诉讼的准据予以实施，武汉政府期间还出台过具体的议案和解释，到了南京政府和宁汉合流之后，南京方面的保守立场却逐步占了上风，开始严格限制妇女继承权。⑤特别是女性婚姻状态，成为女性能否继承父家财产的先决条件。

在女子继承权被确定为法律原则之后，各省在具体适用过程中产生了三个问题:“(一)已嫁女子，有没有继承财产权;(二)继承财产与宗祧继承，可否混合;(三)嗣子有没有继承权”。武汉政府司法部的答复是:

1.继承限于亲生子女与配偶;2．已嫁女有财产继承权;3．宗祧继承与财产继承两不相混;4．立嗣与否听本人自由，但非被继承人生前有合法遗嘱，不得与亲生女均分遗产;5．无人继承或受赠的遗产，归国库为普及教育之用。⑥

但南京最高法院的意见，与武汉方面全然相反。1927年解字第七号武汉司法部先是规定女子获得财产承继权，但南京最高法院解释第三四号认为:

查第二次全国代表大会妇女运动决议案，系前司法行政委员会会行广东、广西、湖南各省
高等审监庭在未制定颁布男女平等法律以前。关于妇女规定，根据上项决议案，法律方面之原则而为裁判。按上开会文，以财产论，应指出未嫁女子与男子同有继承权，方符法律男女平等之本旨，否则女一出嫁无异于男已出继，兹不适用上开之原则［8］(P．73)。

1928年解字第四七号进一步确定:女子继承财产系指未出嫁之女子而言、不问有无胞兄弟、认为有同等承继权;至出嫁之女子、对与所生父母财产、不得主张承继权。1928年解字第九二号解释(最高法院答复江苏高等法院函)如下:

第一点，应分别情形解释于下:(甲)女子未嫁前与同父兄弟分受之产应认为个人私产，如出嫁掣往夫家，除妆奁必需之限度外，须得父母许可，如父母俱亡，须取得同父兄弟同意;(乙)女子未嫁前父母俱亡并无同父兄弟，此项遗产自应酌留祀产及嗣子应继之分，至此外承受之部分，如出嫁掣往夫家，除妆奁必需之限度外，仍须得嗣子同意。如嗣子尚未成年，须得其监护人或亲族会同意;(丙)绝户财产无论已未出嫁之亲女，固得对于全部遗产有承继权，但依权义对等之原则，仍须酌留祀产。如本生父母负有义务(如债务赡养义务之类)，亦应由承继人负担。第二点，女子被夫遗弃留养于母家，其本生父母既许其分产，自无禁止其与兄弟分受遗产之理。第三点，妇人夫亡无子守志者，不问其出嫁前有无承继本生父家之财产，但既为守志之妇，自得承受夫分，希即查照饬遵［8］(P.76)。

财政部　水利部


关于印发《中央防汛抗旱物资储备管理办法》的通知

财农[2011]329号


各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、水利（水务）厅（局），新疆生产建设兵团财务局、水利局：

　　为保障抗洪抢险和抗旱减灾的需要，适应中央防汛抗旱物资储备管理工作需要，规范中央防汛抗旱物资储备、调用和经费管理，依据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国防汛条例》、《中华人民共和国抗旱条例》等有关法律法规，财政部、水利部对2004年制定的《中央级防汛物资管理办法》（财农[2004]241号）进行了修订。现将修订的《中央防汛抗旱物资储备管理办法》印发给你们，请遵照执行。执行中有何问题，请及时反馈。

　　附件：中央防汛抗旱物资储备管理办法　　

财政部　水利部
二○一一年九月八日　　

附件：

中央防汛抗旱物资储备管理办法
第一章 总 则

　　第一条 为保障抗洪抢险和抗旱减灾的需要，规范中央防汛抗旱物资储备、调用和经费管理，依据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国防汛条例》、《中华人民共和国抗旱条例》等有关法律法规，制定本办法。

　　第二条 中央防汛抗旱物资（以下简称中央物资），是指中央财政安排资金，由水利部负责购置、储备和管理，用于支持遭受严重洪涝干旱灾害地区开展防汛抢险、抗旱减灾、救助受洪灾旱灾威胁群众应急需要的各类物资。

　　第三条 中央物资管理坚持“定额储备、专业管理、保障急需”的原则。中央物资的有关技术标准由水利部负责制定。

　　第四条 中央物资购置、补充、更新经费和储备管理费，属于中央财政资金，必须专款专用，严禁挪作他用。

第二章　储备定额、品种
　　第五条 中央物资储备定额由国家防汛抗旱总指挥部（以下简称国家防总）根据全国抗洪抢险、抗旱减灾的需要确定。

　　储备定额的调整，由水利部商财政部后报国家防总批准。

　　第六条　中央物资品种包括防汛物资和抗旱物资。

　　（一）防汛物资。包括编织袋、复膜编织布、防管涌土工滤垫、围井围板、快速膨胀堵漏袋、橡胶子堤、吸水速凝挡水子堤、钢丝网兜、铅丝网片、橡皮舟、冲锋舟、嵌入组合式防汛抢险舟（艇）、救生衣、管涌检测仪、液压抛石机、抢险照明车、应急灯、打桩机、汽柴油发动机、救生器材等。

　　（二）抗旱物资。包括大功率水泵、深井泵、汽柴油发电机组、输水管、找水物探设备、打井机、洗井机、移动浇灌、喷滴灌节水设备和固定式拉水车、移动净水设备、储水罐等。

　　第七条 中央物资属国家专项储备物资，必须“专物专用”。未经国家防总批准，任何单位和个人不得动用。

第三章 　储备管理
　　第八条 物资储备由水利部或已授权的代储单位与仓库签订代储合同。

　　第九条 水利部负责储备管理，其职责：

　　（一）制定储备管理制度，对代储单位和仓库进行业务指导，监督各项管理制度的贯彻执行；

　　（二）定期检查中央物资的保管养护情况；

　　（三）监督仓库按规定管理、使用储备管理费，定期检查储备管理费的使用情况；

　　（四）负责中央物资的调用管理；

　　（五）负责调出的中央物资按期归还和补充；

　　（六）负责向财政部报送中央物资储备、调用、补充和更新计划及经费使用情况。

　　第十条 代储单位负责协助水利部做好储备管理工作，其职责：

　　（一）负责中央物资入库验收工作；

　　（二）负责对仓库的工作进行指导、检查、监督；

　　（三）负责组织协调紧急调运中央物资工作；

　　（四）根据授权和仓库签订代储合同。

　　第十一条 仓库负责储备日常管理，其职责：

　　（一）定期向水利部和代储单位报送中央物资储备管理情况；

　　（二）严格执行调度命令，负责中央物资的紧急调运工作；

　　（三）按照中央物资不同的特性和储备要求，加强仓库现代化建设，不断提高中央物资储备管理水平；

　　（四）参加中央物资的入库验收，负责清点、检查中央物资的接收入库；

　　（五）每年年底，向水利部和代储单位报告中央物资调用和库存情况。

第四章　调 用

　　第十二条 中央物资用于大江大河（湖）及其重要支流、重要防洪设施抗洪抢险、防汛救灾、以及严重干旱地区抗旱减灾的需要。

　　第十三条 防汛抗旱救灾需要的物资，首先由地方储备的防汛抗旱物资自行解决。确因遭受严重水旱灾害并符合第十二条规定，需要调用中央物资的，应由省、自治区、直辖市防汛抗旱指挥部（以下简称申请单位）向国家防总提出申请，经批准后调用。若情况紧急，也可先电话报批，后补手续。申请的内容包括调用中央物资的品名、用途、数量、运往地点、时间要求等。

　　第十四条 代储单位接到国家防总调令后，应当立即组织仓库发货，由仓库快速将中央物资运抵指定地点，并及时向国家防总、水利部反馈调运情况。

　　第十五条 调用中央物资所发生的调运费用，由申请单位直接与调出物资的仓库结算。

　　第十六条 申请单位要做好中央物资的接收工作。防汛抢险或者抗旱减灾工作结束后，未动用或可回收的中央物资，由申请单位负责回收，经修复保养后，返还调出物资的仓库存储。已消耗的或使用后没有修复价值的中央物资，由申请单位在规定的时间内，按调出物资的规格、数量、质量重新购置返还给指定的仓库储备。

　　第十七条 国家防总启动Ⅰ级或Ⅱ级防汛抗旱应急响应级别时，地方应对该响应级别申请调用并已消耗或使用后没有修复价值的中央物资，可申请核销。

　　第十八条水利部直属流域机构（以下简称“流域机构”）申请用于中央直属工程的中央物资，未动用或可回收的，由流域机构负责回收，经修复保养后，返还调出的仓库存储。已消耗或使用后没有修复价值的中央物资，可申请核销。

　　第十九条 符合第十七条、第十八条规定可申请核销，以及因储存年限到期或非人为破损需要报废的中央物资，应当严格履行审批手续，未经批准不得自行核销或报废。

　　（一）对因储存年限到期或非人为破损需报废的中央物资，仓库要组织清产核资，及时专题报告水利部，说明原因和具体处理意见。由水利部按照《行政单位国有资产管理暂行办法》（财政部令第35号）和《中央行政单位国有资产处置收入和出租出借收入管理暂行办法》（财行[2009]400号）有关规定办理审批报废手续。

　　（二）申请核销中央物资，申请单位、流域机构应当委托具有资产评估资质的评估机构进行资产评估，如实向资产评估机构提供有关情况和资料，并对所提供的情况和资料的客观性、真实性和合法性负责。

　　第二十条 申请核销中央物资，在资产评估机构出具资产评估报告后，由申请单位、流域机构随同申请文件一并报水利部。水利部按照《行政单位国有资产管理暂行办法》（财政部令第35号）和《中央行政单位国有资产处置收入和出租出借收入管理暂行办法》（财行[2009]400号）有关规定办理审批核销手续。单位价值或者批量价值在规定限额以上物资的核销，由水利部审核后报财政部审批；单位价值或者批量价值在规定限额以下物资的核销，由水利部审批，并将审批结果报财政部备案。

　　中央物资报废处置或核销的残值收入，全部上缴中央国库，纳入预算。

　 第五章 补充、更新购置费和储备管理费
　　第二十一条 中央物资补充、更新购置费是指按第十九条、第二十条规定，对经批准报废或核销的物资进行补充、更新所需要的经费。

　　第二十二条 中央物资补充、更新购置费由财政部根据国家防总批准的储备定额、物资价格及物资运往仓库运费确定。

　　水利部应在中央物资达到储备期限的当年，向财政部申报补充、更新购置费预算建议。财政部审核后按照部门预算管理规定拨付补充、更新购置费。水利部应及时完成中央物资补充、更新工作。

　　第二十三条 因管理不善或人为因素导致毁损的中央物资，其补充、更新购置费由仓库负责。

　　第二十四条 中央物资的采购，按照政府采购有关规定执行。

　　第二十五条 中央物资的验收，应当按照防汛抗旱物资验收的有关规定执行。

　　第二十六条 中央物资的年储备管理费，按储备物资价值的百分之八计算。上年度物资储备管理费，在次年的第一季度，由财政部根据水利部报送的预算建议审核后拨付。

　　储备管理费的使用范围应在签订的合同中明确。

　　第二十七条 各仓库要加强储备管理费的使用管理，专账收支，专款专用，单独核算。在次年4月底前将上一年度储备管理费使用情况和财务决算报水利部备案。

　　第二十八条 水利部应在每年5月底前向财政部报送中央物资储备、调用、补充、更新情况及经费安排使用、结余情况。

第六章 附 则
　　第二十九条 中央物资储备、调用、补充、更新及经费管理工作，要自觉接受审计部门、财政部门的监督检查。存在财政违法行为的，依照《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）进行处理。

　　第三十条 本办法自发布2011年12月1日起施行。

　　财政部、水利部颁发的《中央级防汛物资管理办法》（财农[2004]241号）同时废止。